一、案  情

李某，1967年1月23日出生于陕西省合阳县，中专文化，原系某市电力公司能源开发公司（集体企业）会计。王某，1964年7月29日出生于四川省广汉县，大专文化，原某市银行营业所主任，系李某丈夫。2001年2月7日，李某对本单位出纳赵某谎称其丈夫王某在农业银行有存款任务，请求借用单位公款完成任务。赵某当日将从银行取出的16万公款交给李某；次日，赵某又用同样办法交给李某10万元；同日，李某将其中的8万元以个人名义存入中国工商银行新疆区分行营业部；2月9日，再次用同样的办法交给李某7万元公款。同时，赵某将以李某开户储存的单位存款42400元存单交给李某。2月10日，李某携子乘飞机到陕西省合阳县父母家。两天后，王某也驾车到合阳县。在其父母家李某将骗取单位存款的事实告诉王某。此后，夫妻俩为逃避侦查辗转云南省、广汉市，最后定居在成都市。李某还以“兰华”名字在中国银行广汉支行、中国建设银行广汉支行各储存了4万多元。2011年11月27日俩人被抓获。

二、定  罪

此案在办理过程中，对李某王某夫妻二人构成犯罪没有争议，但对构成什么罪有争议：

（一）李某的行为构成什么罪？1、李某的行为构成诈骗罪。某公安局以涉嫌诈骗罪立案、刑事拘留李某，某检察院以同罪逮捕李某。理由是：李某的行为符合诈骗罪的构成要件。诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额巨大的公私财物的行为。李某谎称其丈夫王某在农业银行有存款任务，请求借用单位公款完成任务。并先后多次从赵某处拿走现金和存单（均为公款）372400元。而且，携款潜逃，用于自己和家庭花销，长达11年。2、李某的行为构成挪用资金罪。理由是：李某得到372400公款目的仅仅是挪用，并无占有的目的，准备将来还上。挪用资金罪是指，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用单位资金归个人使用，数额较大，超过三个月未归还的，或者虽然未超过三个月，但数额较大，进行营利活动或者非法活动的行为。3、李某的行为构成职务侵占罪。理由如下：李某的行为符合职务侵占罪的构成要件。职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。

（二）王某的行为构成什么罪？1、王某的行为构成贪污罪。某检察院以涉嫌贪污罪立案、刑事拘留和逮捕王某。理由是：王某系准国家工作人员——国有企业（农业银行）工作人员，其行为符合刑法第382条第2款的规定：“受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。”2、王某的行为构成包庇罪。理由是：王某的行为符合刑法第310条规定“明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇” 中的“包庇”。3、王某的行为构成窝藏罪。理由是：王某的行为符合刑法第310条规定中的“窝藏”。

三、本人意见

     本人同意第三种意见，李某构成职务侵占罪，王某构成窝藏罪。理由如下：   

（一）先看李某。1、其行为不构成诈骗罪。理由是：第一、诈骗罪的主体是一般主体，职务侵占罪的主体是特殊主体，即公司、企业或者其他单位的人员，李某符合第二种情况。如果李某不是该单位的合计，赵某不会给她钱，李某是利用职务之便。第二、诈骗罪的客观要件要求行为人用“虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额巨大的公私财物”，职务侵占罪未对犯罪方法作规定，但是，并不排除行为人采取“虚构事实或者隐瞒真相”等方法。从这个意义上说，二罪法条竞合。李某确实欺骗了赵某，但是，起决定因素的不是方法，而是身份。第三、根据特殊法优于普通法的规定，李某构成职务侵占罪。2、其行为不构成挪用资金罪。理由是：“侵占”与“挪用”的根本区别在于财物的所有权是否转移、行为人是否想归还和是否归还得起。本案中公款所有权已经转移，客观上李某不想“还”，也无能力还。在庭审中，李某及其辩护人辩称，自己的行为构成挪用资金罪是站不住脚的。

（二）再看王某。1、王某的行为不构成贪污罪。理由是：案中的公款不是王某单位的，也不在王某控制范围，王某更没有利用职务之便。2、王某也不构成包庇罪。刑法第311条的窝藏包庇罪系选择性罪名，这类罪的定罪原则是，行为人只要有其中的一种行为，即构成犯罪。有几种就列几种，公式为：“行为+罪”。但无论几种行为，仅构成一罪。在本案中，王某仅仅为李某“提供隐藏处所、财物、帮助其逃匿”，而未“作假证明包庇”，相反，王某被抓获的当天，带领公安人员将李某抓获。因此，王某只有“窝藏”，没有“包庇”，只能定窝藏罪，不能定包庇罪。

值得一提的是，在庭审中，李某及其辩护人作了挪用资金罪的辩护；王某及其辩护人，作了包庇罪的辩护，并请求法庭判缓刑。法院经过合议，驳回了二人的辩护意见。近日，某法院判决，李某利用会计职务处理单位钱财的便利条件，以骗取的手段取得单位现金及存单共计372400元，数额巨大，并非法占为己有。其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第271条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任；王某明知李某涉嫌犯罪仍帮其逃匿隐藏，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第310条第1款之规定，构成窝藏罪，应当以窝藏罪追究其刑事责任。判决李某有期徒刑5年，王某有期徒刑2年。作者：新疆阜康市检察院张甫云